Найм іп як керуючого організацією. Помилки у використанні схеми «Керуючий ІП», та як їх виправити

Заміна директора компанії на керуючого індивідуального підприємця- це чудовий спосіб вирішити одночасно кілька завдань бізнесу:

заощадити на «зарплатних» податках. Директору, як будь-якому іншому працівнику, виплачується , з якої необхідно сплачувати у розмірі до 30% понад виплачену суму. ІП-керуючий самостійно сплачує податки та внески, розмір яких набагато менший: 6% (УСН) проти 13% (ПДФО) у директора. Фіксовані платежі по внесках у фонди - проти 30% у директора, та й ті повному розмірізменшують обчислений податок з УСН. У чистому залишку "навантаження" становить 6%;
підвищити рівень відповідальності керівника. Цивільно-правова відповідальність набагато ширша, ніж матеріальна (нехай навіть повна) відповідальність за трудовому законодавству. До того ж, ІП відповідає всім своїм майном за прийнятими на себе зобов'язаннями;
регулювати питання винагороди, розірвання та термінів співпраці та інше «на свій смак».

При цьому керуючих може бути кілька, що забезпечує точне «припасування» цієї юридичної формипід реальні бізнес-процеси та потреби бізнесу.

Ложку дьогтю в бочку переваг ІП-керуючого намагаються додати контролюючі органи - податкові інспекції та Пенсійний фонд, які періодично роблять спроби перекваліфікувати договір про передачу повноважень керівника компанії Керівнику та донараховують штрафи та суми недоїмки внесків компанії, що перевіряється.

У деяких випадках причини перекваліфікації є зрозумілими. Так, Управління ПФР визнало трудовим договір, у якому прямо передбачені трудові гарантії та нормативи (відпустка, робочий тиждень та ін.), а також інші положення, характерні виключно для трудових відносин(наприклад, відрядження та ін.) (Ухвала Чотирнадцятого арбітражного апеляційного суду від 01.08.2012 р.).

Проте далеко не завжди виглядає так однозначно.

У Тверській області фонду вдалося відстояти свою позицію у всіх інстанціях (справа №А66-14670/2012). ПФР перекваліфікував договір управління ТОВ у трудовий, після чого притягнув організацію до відповідальності та донарахував суми страхових внесків.

При обґрунтуванні своєї позиції Фонд вказав на наступні особливостіспірного договору:

діяльність не спрямована на досягнення ним (керівником) самостійного комерційного результату;
мета діяльності – забезпечення прибутковості та конкурентоспроможності самого суспільства, його фінансово-економічної стійкості, дотримання законних інтересівучасників та працівників товариства;
договором передбачено систематичне щоденне виконання виконавцем певних робіт;
керуючий включений в виробничу діяльністьтовариства;
управителя встановлено фіксована оплата праці у вигляді погодинної ставки;
встановлено контроль за керуючим з боку роботодавця (Загальних зборів);
Договором передбачено забезпечення роботодавцем умов праці.

Це, на думку ПФР, ознаки трудових відносин.

Більше того, вказуючи на наявність повноважень управителя видавати обов'язкові для працівників накази, а також підконтрольність Загальним зборам (або єдиному учаснику), суди зробили висновок, що «фактично управитель підпорядкований правилам внутрішнього розпорядкуТовариства, що працює на користь юридичної особи. Виконувана ним робота має систематичний та тривалий характер та передбачає безперервний процес роботи» (Рішення Арбітражного суду Тверської області у справі № А66-14670/2012 від 08.05.2013).

Можна сказати, що Пенсійний фонд знайшов золоту жилу! Адже договір управління юридичною особоюнеспроможна принципово відрізнятися від трудового договору з директором. Виходячи із сенсу передачі повноважень одноосібного виконавчого органуВипливає, що договір управління не має на меті досягнення будь-якого результату. Робота керівника таки є процес виконання функцій поточного управління суспільством. Він також як і директор підконтрольний загальним зборам (єдиному учаснику), які можуть встановити у договорі будь-яку форму контролю.

Керуючий в силу переданих йому повноважень згідно із законом та статутом безпосередньо включений у процес господарської діяльностіорганізації:

вправі видавати накази обов'язкові працівників;
діяти від імені організації без довіреності;
укладати договори, видавати довіреності
і так далі.

Тобто, за логікою фонду, практично будь-який договір про передачу повноважень ЄІО з ІП-керуючим можна визнавати трудовим.

Однак не завжди суди погоджуються із цим.

Так, у Свердловській області ПФР донарахував у загальної складності 701 177,79 рублів (справа № А60-18768/2015). Перша інстанція теж побачила трудові правовідносини та підтримала ПФР. Проте апеляційна та касаційна інстанції розібралися у ситуації та скасували акти фонду про притягнення компанії до відповідальності (Постанова АС Уральського округу № Ф09-1054/16 від 04.03.2016).

Читайте вже зараз унікальну книгу Центру taxCOACH®

В обґрунтуванні своїх рішень суди вищих інстанцій перерахували обов'язки управителя за договором, а також вказали, що

керуючі не підкорялися правилам трудового розпорядку, Самі визначали свій режим робочого часу;
договори не передбачали місце роботи управителя та не забезпечували йому певних умов праці.

У чому різниця? Чому в одних випадках суди визнають цивільно-правовий характер діяльності управителів, а в інших немає?

У договорах, які стали предметами розгляду вище зазначених справах, не вказується про підпорядкування керівника правил внутрішнього трудового розпорядку. Про це суди Тверської області зробили висновки самостійно, виходячи з перерахування стандартних повноважень керівників та їх підзвітність єдиному власнику. При цьому АС Уральського округу, перерахувавши ті ж повноваження, виніс абсолютно протилежне рішення.

Незначна різниця в договорах все ж таки є. У визнаних трудових договорах зазначено:

організація забезпечує умови для роботи управителя;
встановлено погодинну ставку оплати.

Проте це може бути передбачено й у цивільно-правових договорах.

Зважаючи на все, основною причиною негативних рішень був той факт, що керуючі раніше працювали директорами в цих організаціях за трудовими договорами.

Як випливає з розглянутої судової практики, навіть грамотно складений договір може врятувати від тривалих судових розглядів.

Що ж у такому разі можна зробити?

Насамперед, зазначимо, що у особливій зоні ризику організації, у яких колишній директор стає управляючим.

У разі потрібно ретельно продумати ділову мету зміни статусу керівника і прописати їх у договорі. Це може бути:

збільшення відповідальності керівника;
прив'язка винагороди до ефективності: наприклад, відсоток прибутку та інших.
участь керівника в управлінні кількох організацій;
необхідність виведення організації із кризової ситуації;
та інші.

При цьому не можна забувати і про податкові ризики взаємодії з керуючими. Податкові органи можуть визнати винагороду керуючого економічно необґрунтованим і донарахувати компанії, яка врахувала ці витрати, податок на прибуток, вказуючи на відсутність розумної ділової мети і ставить під сумнів економічну обґрунтованість розміру витрат на керуючого (наприклад, Постанова Арбітражного суду Московського округу від 20.0005). -15751/2014 у справі № А40-110069/13).

Проілюструємо. Директор ТОВ отримував зарплатню 20 000 рублів. Засновник вирішив влаштувати цю людину як керуючого. Директор реєструється як ІП, підписує договір управління ТОВ. Функції самі, але оплата стала 200 000 рублів. Не варто дивуватися, якщо інспекція ФНП вкаже на необґрунтованість розміру винагороди та відмовить у визнанні її як витрати з податку на прибуток. За цим піде донарахування податків та залучення до відповідальності. Подібна ситуація склалася у справі № А71-5636/06 - ФНП донарахувала організації 1338891 рублів податків і штрафів за необґрунтоване збільшення винагороду керівнику, що змінив статус директора на керуючого (див. Постанову ФАС Уральського округу від 28.03.99 -С3 у справі №А71-5636/06).

Таким чином, договір про передачу повноважень ЄІО потрібно зробити максимально відмінним від трудового:

У договорі слід прописати особливий порядок формування винагороди - залежно від прибутку;
Виключити будь-які трудові гарантії: відпустку, лікарняні, обов'язок забезпечити умови роботи, зайнятість та інші положення, пов'язані з трудовим правом.
По можливості прописати цілі та результати, для яких укладається договір. Наприклад: досягнення певного рівня прибутку організації тощо;
Не вказувати положення про контроль Загальних зборів над діяльністю керівника (це у принципі прописано Статуті і ФЗ). Понад те, можна прямо прописати, що керівник самостійно визначає порядок виконання своїх зобов'язань за договором.

Дізнайтеся з іншого корисної статтіЦентру taxCOACH®

Відомо, що такі умови можуть відповідати вимогам як організації, і управляючого. Керівнику потрібна стабільна оплата, наявність необхідних умовта обладнання для роботи, можливість піти у відпустку тощо. А організації знадобиться положення про оперативний контроль за діями топ-менеджера, продовження роботи незалежно від досягнення будь-яких результатів тощо.

Все це можна винести в додаткові угоди. Вони будуть гарантувати сторонам і регулювати відносини між ними. Ці угоди матимуть повноцінну юридичну силу в суді, але при цьому їх не слід показувати контролюючим органам. У всіх фінансових документах буде зазначено реквізити основного договору.

Крім цього, не забувайте і про стандартний набір заходів безпеки:

не можна різко змінювати розмір доходу Керуючого. Не варто одномоментно суттєво змінювати винагороду директора при «переході на управителя». Збільшення вартості має бути поступовим та обґрунтованим, прив'язаним до об'єктивних показників;
відносини керівника та організації, як сторін цивільно-правових відносин, повинні бути відображені у відповідних документах: звітах, актах наданих послуг тощо.

Все це необхідно, щоб перевіряючі бачили виключно цивільно-правовий договір, позбавлений навіть натяку на трудові відносини. Це дозволить вже на стадії перевірки уникнути негативного розвитку подій, зменшивши ризик залучення уваги інспекторів до відносин між організацією та керуючим.

Доброго дня, шановні колеги! Це повідомлення спеціалізоване. Воно буде дещо довшим, ніж зазвичай, і воно буде цікаве тим бізнесменам, які натомість генерального директора наймають як керівник товариства індивідуального підприємця керуючого.

У мене в руках, колеги, досить стара постанова. Це негативне судове рішення. У разі бізнесмен, найнявши керівника, програв арбітражний суд. Тим не менш, це дуже цікаве рішенняз точки зору, як не наробити тих помилок, які тут бізнесменом були зроблені, і як зробити так, щоб, як і раніше, можна було спокійно наймати керівника замість генерального директора, і щоб вам за це нічого не було. Сам порядок найму, весь алгоритм і всю законодавчу базуя даю у своїх семінарах. На майбутніх семінарах я це теж докладно розповідатиму.

Зараз на підставі цього негативного судового рішення тим колегам, які вже найняли керуючого замість генерального директора або збираються це зробити, я дам низку рекомендацій, які було б добре виконати, щоб цей спосіб оптимізації податків був для вас безпечний. Отже, колеги, я зараз аналізуватиму судове рішення. Це Постанова 17-го Арбітражного апеляційного суду від 5 березня 2012 року № 17АП-1015/2012-АК у справі № А50-19343/2011. Важливо, які помилки були тут допущені, і які висновки нам необхідно з цих помилок зробити.

Тож поїхали по порядку, колеги.

1. Нам треба з вами розуміти: наймаючи керуючого, ми наймаємо його за договором цивільно-правового характеру, за договором надання послуг. І нам треба розуміти, що наш керуючий не полягає в штаті організації замовника, самостійно визначає час і способи надання послуг, і десь у договорі навіть про це можна було б написати. Щодо нього замовник, тобто наша ТОВ-шка, яка найняла управителя, не зобов'язаний забезпечувати нормальні умови праці, винагорода виплачується за конкретно виконані дії, результати послуг тощо. Це перше, що нам треба з вами враховувати.

2. До найму керівника людина був генеральним директором, потім його зробили керівником. Ось поки він був генеральним директором, його заробітна плата була 5132 рублі на місяць, (це я сам уже порахував), потім зарплата його була через деякий час 10046 рублів на місяць. Але як його зробили управляючим, його вести з наступного місяця скаканула до 1 650 000 рублів, та був вона збільшена до 2 200 000, та був до 2 600 000 рублів. Колеги, візьміть калькулятор, 1650000 розділіть на 10000. І подивіться, у скільки разів скаканула заробітна плата? Вона стрибнула в 165 разів! Хіба так можна робити колеги? Ну, звісно, так не можна! Ну, звісно, Арбітражний суд також не ідіот.

Висновок:Не збільшувати на наступний день винагороду вашому управителі порівняно з тим, що він отримував на посаді директора, у 165 разів. Ну, на мою думку, банальність! Спочатку винагорода була збільшена в 165 разів, а наприкінці я порахував теж на калькуляторі, винагорода була збільшена в 321 раз у порівнянні з тим, що він отримував, як директор. Дорогі мої люди! Ви самі як думаєте, збільшивши винагороду порівняно із зарплатою в 321 раз, як податківці до цього мають ставитись?

3. У судове рішеннянаписано, що до укладення договору, такий-то такий-то товариш, був найнятий за трудового договоруяк генеральний директор, потім він став керуючим ІП. І на що тут суд звертає увагу? Цей товариш зареєструвався індивідуальним підприємцем, щоб бути керуючим. за 7 днівдо рішення учасників про передачу повноважень директора управителю та негайно припинив свою діяльність як індивідуальний підприємець відразу ж після розірвання договору з ним. Ну, звичайно, так робити не можна, також явна липа! Тобто, було прийнято рішення - зробити цього хлопця керуючим, цей хлопець відразу стає індивідуальним підприємцем, а коли з ним, як з керуючим, договір був розірваний, він перестав бути індивідуальним підприємцем. При цьому заробітну плату відразу ж було збільшено у 165 разів. При цьому колеги, його винагорода як керуючий, а він працював на спрощеній системі оподаткування, була такою, щоб весь час був максимальний розміррічної винагороди, яка дозволяє не виходити за рамки можливості застосування спрощеної системи оподаткування, тобто йому виплачувалася гранична величина, на якій тільки можливо працювати на спрощеній системі оподаткування. Звісно, так не можна!

Висновок:було б здорово якби цей ІП-шник, якого ми хочемо зробити керуючим, був уже ІП-шником задовго до найму його керуючим, і щоб він мав до того, як ми його наймемо керуючим якийсь дохід від якоїсь іншої підприємницької діяльності . І при цьому щоб він платив авансові платежі від цієї іншої діяльності, здав, зовсім буде ідеально, декларацію, щоб він був зареєстрований мінімум за один рік до того, як він стане у нас керуючим. Це дуже ідеально. І коли наш керуючий ІП перестане бути керуючим, було б чудово, якби він якийсь час залишався індивідуальним підприємцем і якийсь час вів економічну діяльність.

4. Що робити не можна? Цитую знову ж таки судове рішення: «… податкова вигодане може бути визнана обґрунтованою, якщо отримана платником податків поза зв'язком із здійсненням реальної підприємницької чи іншої економічної діяльності. У зв'язку з викладеним, при розгляді даної суперечки, суд встановлює, чи діяв платник податків у рамках діяльності, спрямованої на одержання прибутку чи іншої вигоди від використання майном, продажу товарів, виконання робіт... Вчинення операцій, розрахованих на отримання доходу за рахунок коштів бюджету, не може розглядатися як законна підприємницька діяльність, і, отже, є підставою застосування тих норм податкового законодавства, які регулюють податкові наслідки дій, скоєних у межах реальної підприємницької діяльності».

Коротше, тема така, що суд встановив, що даний підприємець, ставши керуючим за великим рахунком, не змінив економічного становища своєї компанії. Нічого у компанії не змінилося. Він свою винагороду спочатку 1650000 на місяць, потім 2200000, потім 2600000 отримував без прив'язки до економічної ситуації в компанії. Він цю винагороду отримував як оклад. Суд встановив, що його діяльність як керуючий не була спрямована на збільшення прибутку компанії, і жодних ризиків, за великим рахунком, він не ніс, його винагорода не була прив'язана у відсотковому відношенні ні до доходу, ні до «брудного» прибутку, ні до "чистого" прибутку.

Висновок:Необхідно демонструвати ризиковий характер його роботи. Я докладніше розповідатиму про це на семінарах.

5. У даній справі оцінка дій товариства із залученням такого-то товариша як керуючого суспільством повинна здійснюватися з урахуванням сукупності факторів, що свідчать про намір суспільства отримати певний економічний ефект у зв'язку зі зміною порядку управління суспільством. Я про це щойно говорив. Тобто, наймаючи керівника, було б чудово, якби ми ще доводили це якось можливістю отримання додаткового економічного ефекту, і додаткової вигоди. А відповідно, якщо цей економічний ефект виражався виключно уникненням податків, то звичайно, єдиний ефект, уникнення податків, у даному випадку судом розглядається не як економічний ефект для бізнесу, а як збиток державі.

Висновок: потрібно, щоб ТОВ-шка, що найняла управителя, отримала від роботи управителя точний, конкретний, економічний ефект. Бажано у вигляді зростання оборотів, як мінімум. А то й прибутки.

6. Щомісячна винагорода за рахунок товариства виплачувалася незалежно від якості роботи керівника, та продуктивності його праці. Тобто ми повинні будемо з вами дивитися на якість роботи нашого керуючого і прив'язувати це до економічних результатів діяльності нашої компанії. І ми повинні будемо з вами докладніше розглядати вже, у чому точно полягає економічний ефект від його діяльності, і що означає фраза «продуктивність праці управителя». Я про це більш докладно розповідатиму на семінарах. А суд пише, що розмір винагороди, що виплачується підприємцю такому-то, не був пов'язаний з оплатою конкретного обсягу послуг, що щомісяця надаються. Тобто, нам це говорить про те, що потрібно більш детально прописувати, у чому ж його послуги, і за що він отримує свою винагороду.

Висновок:винагорода управителя завжди має бути прив'язане до результатів його роботи. Теж докладно розповідатиму на семінарі, як прив'язувати до результатів роботи винагороду керуючого

7. Виплати мали фіксований і строго певний характер, в актах виконаних робіт не міститься виконаний конкретний їх перелік. Шановні пані та панове, я раніше завжди говорив на своїх семінарах, що не потрібно докладно розписувати, які точно послуги керуючий надав. Але виходячи з цього негативного судового рішення нам потрібно з вами трошки ускладнити документообіг. І потрібно буде прописувати в актах близько 20 пунктів того, що точно робив наш керівник, за що ви йому платите винагороду.

Висновок: не платити фікс, я про це говорю вже 10 років поспіль на своїх семінарах А тут платили фікс, у вигляді заробітної платипо суті, до 15 числа кожного місяця. В актах наданих послуг та виконаних робіт завжди давати перелік того, що наш керівник зробив для суспільства і я вам десяток-другий прикладів наведу на семінарі. І краще все-таки платити винагороду управителю, я б так сказав, не дуже регулярно. Не до 15 числа кожного місяця, якось ось трохи тут із цим пограти.

8. Витрати керуючого, пов'язані з виконанням цього договору в частині надання окремого приміщення, обладнання офісними меблями, оргтехнікою, засобами зв'язку, документацією, наданням у користування автомобіля тощо, фактично несла компанія.

Висновок: в ідеалі керуючий повинен сам нести витрати, по експлуатації свого автомобіля, на якому він їздить, в ідеалі, щоб він сам ніс витрати на оренду кабінету, і якщо Ви цього не робите, хоча б як мінімум, меблі, які він використовує, комп'ютер , який він використовує, телефон, який він використовує, були все ж таки у нього у власності. І щоб організація йому це не давала безкоштовно, або хай тоді орендує все це господарство в організації.

9. Податковим органом також встановлено, що робочий графік управителя збігався з графіком роботи працівників товариства. Ну, їй-богу, це вже перегин звичайно.

10. У судовому рішенні написано, що була відсутня ділова активність підприємця, як підприємця. Усі його дії щодо реєстрації підприємця (увага моменту!) щодо внесення змін до ЄДРІП, надання податкових деклараційздійснювалися юристом товариства за відсутності оплати підприємцем за послуги. Тобто, суд вирішив, що він як би не був підприємцем, тому що його як підприємця реєстрував відповідний юрист, декларації за нього здавав юрист, записи до ЄДРІПу вносив юрист, і при цьому цей юрист жодної копійки від підприємця не отримував. Відповідно, робимо висновки, що теж відповідають. І платимо за послуги, які нам хтось надає як підприємцям.

11. Права та обов'язки керівника при зміні посади після директора не змінилися: суспільство було єдиним контрагентом підприємця такого.

ІП замість директора ТОВ

Це аж ніяк не нова практика (а, загалом, і просто секрет Полішинеля), яка, проте, більш ніж заслужила на окреме висвітлення. Використання управителя замість керівника дозволяє непогано заощадити на податкових виплатах та виплати у позабюджетні фонди. Йдеться, підкреслю, про керуючого ІП, а не керуючої компанії, яка у більшості випадків грає роль сміттєзбірника.
Умови
За замовчуванням законодавство (ст. 42 федерального закону"Про товариства з обмеженою відповідальністю") дозволяє ТОВ наймати замість керівника управителя (тобто ІП). Тим часом, статутом може бути встановлено обмеження, що забороняє передавати кермо правління будь-кому крім фізичної особи.
Крім цього, існують інші обмеження, тому простіше скласти невеликий список умов, необхідний для можливості наймати керівника:
1) така можливість передбачена статутом. Навряд чи хтось заздалегідь передбачав таку можливість, особисто на мої враження, здебільшого на керівників ІП стоїть обмеження;
2) ІП має відповідний вид діяльності. В КВЕД 2 найбільш відповідним виглядомдіяльності представляється 82.11 - "діяльність адміністративно-господарська комплексна із забезпечення роботи організації". Відсутність спеціального виду діяльності закономірно призведе до того, що податкові органи сприйматимуть договір з керуючим як трудовий - з усіма наслідками.
Насправді, податкові органи навіть за коректного оформлення відносин можуть висловлювати сумнів у пристойності цієї витівки, але аргументувати це гідно вони навряд чи зможуть. Чому податковим органам це не подобається – трохи нижче;
3) учасник ТОВ та керуючий - різні люди. Ситуація, коли єдиний учасник ТОВ - керуючий ІП у своїй компанії, призведе до зриву покривів пильними митарями.
4) зареєструвати ТОВ з керуючим ІП відразу не можна. Як випливає з тієї ж статті 42 (а ще, наприклад, із сенсу пункту 2 статті 67.1 ДК РФ), договір з керівником можна укласти тільки після реєстрації, так що все ж таки доведеться спочатку обрати керівника.
Кому вигідно?
Вигідно компанії за рахунок економії на виплатах керівнику. Вигідно керуючому за рахунок того, що його "зарплата" набагато менше постраждає від обов'язкових платежів.
Для високооплачуваних керівників подібна схема буде надзвичайно ефективною.
Компанія при оплаті послуг управителя не є податковим агентом, податки та внески управитель сплачує самостійно. При цьому керуючий сплачує не 13% ПДФО, а (якщо, звичайно, він скористався УСН) 6% з доходу.
Керівник, який працює за трудовим договором, і з "білою зарплатою" в 150 000 рублів на місяць обходиться компанії:
- 150 000 - зарплата (причому, з неї до керівника дійде лише 130 500 рублів);
- 19500 - ПДФО;
- 45 300 – відрахування до позабюджетних фондів.
У рік витрати на керівника становитимуть 2577600 рублів.
У тому випадку, якщо компанія найняла керівника, то витрати компанії становитимуть:
- 150 000 – оплата послуг.
Або 1800000 на рік.
Витрати ІП при цьому становитимуть:
- 108 000 - податку доходи (при застосуванні режиму 6%);
- 38 153,33 - внески до позабюджетних фондів (з урахуванням перевищення ліміту в 300 000 рублів доходу).
Або 146 153,33 рублів на рік, крім відрахування, який у разі складе 100% (підпункт 3 пункту 3.1 ст. 346.21 НК РФ).
Іншими словами, чистими витрати керівника становитимуть 108 000 рублів.
Вигода очевидна для обох сторін.
Зрозуміло, схема може здатися вигідною для виведення готівки, і іноді вона справді так використовується. Податкові органи подібну оптимізацію сприймають з великою підозрою, а тому необхідно докладним і акуратним чином обставляти роботу керівника.

Кожен бізнесмен хоч раз замислювався, як можна знизити податкову ставку і що зробити для вигіднішої роботи організації. Але для цього необхідно вивчати закони або звертатись до послуг хороших юристів. Однак тут представлено найпростішу систему спрощення оподаткування керуючого ТОВ, якщо ним буде індивідуальний підприємець.

Чи може індивідуальний підприємець бути керуючим у ТОВ

Залучення ІП як одноособового керуючого органу Товариства з Обмеженою відповідальністю, Можливо завдяки закону "Про ТОВ" від 08.02.1998 за номером 14-ФЗ.Це доречний та вигідний спосіб управління. Далі у статті описано, як статус керівника відбивається у справах підприємства.

Кого обрати на роль управителя

Керуючий ТОВ- це не рядовий співробітник, не обтяжений статутною чи адміністративною відповідальністю. Від виконавчого директоразалежить курс компанії та її прибуток.

Призначаючи в ТОВ директора, засновники поступаються йому кермом правління. У разі невдоволення політикою, відмова від послуг керуючого також займе багато часу та тяганини з документами.

Однак при виборі ІП як директор багато питань, навіть при його відставці, вирішуються легше. Головне врахувати всі ризики та усунути можливі наслідки. Також це дуже зручно у разі наявності лише одного засновника, який не може самостійно бути директором, але платити перевищені податки не хочеться.

Не рекомендується, уникаючи «зарплатних податків», відкривати фіктивне ІП та наймати на роботу колишніх директорів організації.Податкові служби проводять моніторинг, і цей прийом швидко сплине, тягнучи за собою всі тяготи судового процесу з перекваліфікації системи оподаткування.

Плюси найму індивідуального підприємця працювати керуючим

Характерні переваги найму індивідуального підприємця, як провідного ТОВ, виражені кількома пунктами:

Підприємець здійснює виплату податків з ІП та звільнений від стягнень за трудовим договором. Це безсумнівно вигідніше. Оскільки за спрощеною системою підприємець сплачує 6% від доходів та стандартні внески до зазначених фондів. Трудовий договір зобов'язує виплачувати 13% податково від зарплати та майже 29% в інші фондові організації.
У разі потреби на ІП лежить цивільно-правова відповідальність (за завдані збитки, фінансові збитки, неустойки) замість матеріальної відповідальностідиректора. ІП несе відповідальність усім наявним майном;
Можливість оплати послуг із виплатою у взаємовигідний період (кожен квартал, раз на півріччя, рік).

Мінуси та ризики

Також виділяються певні ризики, що супроводжують управління ІП у ролі генерального ТОВ:

1. За наявності відповідних підстав податкова служба може перекваліфікувати індивідуального підприємця та нав'язати пристрій за трудовим договором. Регулювання цього питання перебуває у ВАС РФ від 12.11.2012 за номером ВАС-14349/12. У положенні вказано всі причини для перекваліфікації, серед них:

збіг робочих годин;
ІП не виявляє самостійної активності;
компанія є єдиним контрагентом підприємця;
правничий та обов'язки попереднього генерального залишилися незмінними.

Траплялося, що платник податків вигравав позови з органом податкової служби за перекваліфікацію.Однак при вибудовуванні позиції служби чітко орієнтуються на 4 вищезгадані пункти. Наявність хоч одного з них є приводом для податківців сповістити про наміри. 2 пункти – це вже 90% гарантії переходу в іншу систему оподаткування.

2. ТОВ несе адміністративну відповідальність за прийняття до своїх лав дискваліфікованого співробітника. Ознайомитись із постановою можна у статті 14.23 КоАП РФ. Для виключення подібного ризику рекомендується попередньо звіритись з реєстром на офіційному сайті ФНП.

Як оформити керуючим ІП замість директора

Для того, щоб грамотно оформити ІП на посаду директора в ТОВ, рекомендується зробити наступне:

Звіриться зі статутом про можливість передачі управління в «руки» однієї особи. У разі потреби внести зміни. А також упевниться у можливості внутрішнього укладання договору або винести питання на загальні зборизасновників.
Провести збори, обговорюючи умови договору або повідомити всіх членів письмово з конкретними термінами відповіді.
Підписати договір. Від Організації підписує документ особа, яка має повноваження, або голова ради.
Замінити дані в ЄДРЮЛ про одноосібний керуючий орган.
Надати копії належних документів у зацікавлені організації, наприклад, у банки.

Договір та умови роботи

Умови договору з керуючим ІП обговорюються на зборах засновників, обговорюються всі нюанси, форс-мажори та заробітна плата директора. Фахівці рекомендують як плату встановлювати невеликий фіксований оклад та відсотки від доходу компанії. Цим забезпечується стимул до просування фірми та підвищення її доходів.

Також можна ставити певні планки-умови. Наприклад, зі збільшенням оборотів у наступному кварталі до 1 млн. рублів премія директора становитиме 1 відсоток загальної сумиз урахуванням вирахування податків. Проте не рекомендується виводити на керуючого понад 10% загального доходу. Це викликає нездоровий інтерес і податкові служби.

Зразок договору з керуючим ТОВ ІП

У випадку, коли всі ризики усунуті та процедури проведені правильно по всіх інстанціях. Необхідно зробити реєстрацію одноосібного управління ТОВ. Зразок договору можна знайти.

У залученні ІП як директора ТОВ немає нічого складного, якщо врахувати всі підводні міни та вчасно їх знешкодити.

У той день, коли я зібрався легалізувати один з проектів, з ним Ви можете ознайомитися за тегом на нашому сайті, то зіткнувся з тим, що у даного виду діяльності не може бути формату ІП, тільки ТОВ. З усіма наслідками — проблеми з виведенням готівки, отримання дивідендів і відсутністю можливості просто так дати гроші Васі Пупкіну.

Отже, доведеться впровадити легальну схему — «Один засновник ТОВ+керівник ІП». Благо, проект вела з самого початку моя дружина. І тому питань про фіктивність управителя з боку органів контролю не повинно виникнути. Ну а як реалізувати цю схемубез наслідків читайте далі.

Інтереси приватного бізнесу та держави не завжди збігаються. Особливо у питаннях оподаткування та обігу готівки. Іти на кримінальні способи вирішення цих проблем загрожує небезпеками і тому не рекомендується. Тим більше, що є цілком законна лазівка у вигляді:

У силу положень даних статей будь-яке неунітарне підприємство, зокрема і ТОВ, може запросити за договором про надання відплатних послугКерівника ІП та, завдяки цьому, суттєво оптимізувати податкові виплати, а також отримати можливість виведення готівки.

У людини, не знайомого з темою, що розглядається в даній статті, відразу виникне кілька питань, на які ми дамо відповіді.

Якщо Вам здається, що заповнити всі документи самостійно занадто складно, або Ви не бажаєте витрачати час і розбиратися юридичних тонкощахНаповнення документів можна скористатися сервісами автоматичної підготовки документів.

Такі послуги працюють як анкета - всі дані вносяться в спеціальні поля, а потім програма підставляє їх у потрібні частини заяв, рішень/протоколів та статутів - тобто можна підготувати весь пакет документів відразу. Один із найвідоміших таких сервісів в Інтернеті — безкоштовний ресурс «Моя справа» — www.moedelo.org

Як може існувати закон, що суперечить інтересам держави?

Стаття 1015 регламентує питання надання всіхвидів відплатних (платних) послуг. Запрошення Керуючого ІП – це питання застосування норми права. Законодавець не може обмежити застосування закону, а тому залишає нагляд за дотриманням законності правоохоронним та податковим органам.

Які вигоди може отримати ТОВ з одним засновником від договору з керуючим ІП?

Оподаткування за договором про надання послуг проводиться у спрощеній формі та становить 6 відсотків на власне дохід та на фіксовані відрахування до фондів. Водночас податкові відрахування за трудовим договором із Генеральним директором складаються з 13 відсотків на доходи та 28 відсотків на фіксовані відрахування до фондів. В арифметичному вираженні це виглядатиме приблизно так:

Генеральний директор - заробітна плата на руки 1 млн рублів на рік + 13 відсотків ПДФО + 28 відсотків фіксованих відрахувань = 1420000 рублів загальної витрати ТОВ на генерального директора.

Керівник ІП - гонорар 1 млн. рублів. ТОВ не сплачує ні ПДФО, ні страховку. Сам керуючий виплачує 6 відсотків ССП зі свого гонорару.

1420000 - 1000000 = 420000 економії.

Можливість виведення готівки.З урахуванням того, що плата за договором про надання послуг не фіксована, а є відображенням кількості та якості послуги, що надається, є можливість виплати Управляючому ІП додаткових коштів.

Наприклад, ТОВ потребує виведення готівки, минаючи банківську систему та увагу податкових органів. Досить укласти з керуючим додатковий договірна одноразове виконання послуг.

Як розпочати співпрацю з Управляючим ТОВ та не потрапити в поле зору податкових органів?

Слід одразу визначитися з особистістю Керуючого ІП. Бажано, щоб ІП займався цим видом діяльності задовго до укладання договору з вашим ТОВ. Бажано також, щоб раніше він не був пов'язаний з вашим ТОВ трудовими відносинами. Звільнити Генерального директора, Зробити його ІП і укласти з ним договір про надання послуг у вас, звичайно, вийде, але ненадовго. Керівники ІП залучають податківців як квіти – бджіл. Будь-яка підозра, що Управляючий ІП – це спосіб ухилення від сплати податків, буде витлумачено проти ТОВ та стане приводом для звернення до арбітражного суду. Тому, під час укладання договору з ІП слід врахувати ці ризики. Договір з Управителем ІП не повинен допускати його можливого тлумаченняяк підміну трудових відносин договором управління (надання послуг). З цією метою:

У договорі має бути графіка роботи. Потрібно лише перерахування послуг, що надаються Управителем та час їх виконання.
Встановити розумну винагороду ІП у вигляді відсотка від прибутку та надалі витримувати його дуже точно. Прив'язуйте гонорар до реальним досягненнямкеруючого ІП. Будь-які коливання (у межах розміру заробітної плати колишнього Гендиректора) можуть свідчити про те, що мала місце заміна трудових відносин.
Посадові обов'язки особи, яка раніше обіймала посаду директора і переведена на нову посаду, повинні бути змінені.
Повинні бути сліди діяльності Керуючого ІП у вашому ТОВ. Якщо у договорі про надання послуг є пункт про здачу щомісячних звітів, то ці звіти повинні мати місце.
З огляду на те, що податкові органи роблять опитування працівників ТОВ з метою виявлення порушень, потрібно повідомити співробітників про зміни в Статуті. Співробітники повинні знати, що функцію управління здійснює ІП.

Вирішивши розпочати роботу з Управляючим ІП, слід дотриматися наступних правил

Скласти протокол про внесення змін до Статуту ТОВ.
Внести зміни до Статуту, прописавши у ньому питання залучення Керуючого ІП та усунення посади Генерального Директора.
Зареєструвати зміни Статуту у податковій.
Укласти договір із керуючим ІП. Договір підписується засновником ТОВ.
Припинити повноваження генерального директора шляхом видання внутрішнього наказу.
Ще раз зареєструвати зміни до податкової.
Внести зміни до банківських карток.

Ретельне дотримання вимог закону під час укладання договору про надання послуг з Управляючим ІП здатне вберегти ТОВ від багатьох неприємностей. Слід пам'ятати, що податківці старанно відстежують будь-які способи непрямого ухилення від сплати податків та грамотно їх виявляють. Судова практикапоказує, що будь-яка недбалість у укладанні договору з Управляючим ІП призводить до задоволення позову податкової інспекції з приблизно наступним мотивуванням.